Quand le consentement explicite est-il invalide selon la KVKK ? La nouvelle approche du Conseil

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Quand le consentement explicite est-il invalide selon la KVKK ? La nouvelle approche du Conseil

En 2025, le Conseil de la KVKK a surtout insisté sur ce principe :
le consentement explicite n’est valable que s’il est réellement libre.
Après avoir constaté l’invalidité juridique de nombreux consentements, le Conseil
a fortement renforcé les guides d’application et les normes d’audit.

La principale raison en est que le consentement explicite commence à être utilisé comme une « voie facile » incorrecte dans des domaines qui ne sont pas requis pour le traitement des données.

Le message le plus clair du Conseil en 2025 : Le consentement explicite est invalide lorsqu’il est donné sous un sentiment de contrainte. 1. Situations de base où le consentement explicite n'est pas valide

Selon le KVKK, il existe trois critères fondamentaux pour la validité du consentement explicite:

• Il doit être spécifique
• Il devrait être fondé sur des informations
• Il doit être donné librement

Si l’un de ces critères manque, le consentement est invalide.

Scénarios courants jugés invalides par le Conseil :

• Offrir le consentement comme condition préalable au service
• Restreindre l’accès au service aux personnes qui refusent
• Obtenir un accord pour plusieurs traitements avec une seule case
• Demander le consentement dans des textes peu clairs ou incompréhensibles
• Forcer le consentement avec des éléments de pression tels que "vous ne pouvez pas vous enregistrer", "vous ne pouvez pas utiliser"

Un consentement présenté comme obligatoire n’est pas un véritable consentement explicite. 2. Décisions du Conseil en 2024–2025 : où les consentements invalides étaient-ils les plus fréquents ?

Les décisions récentes du Conseil étaient particulièrement concentrées dans trois secteurs :

1) Processus de commercialisation et de publicité

• Associer autorisations de communication, inscription et prise de rendez-vous
• Demander le consentement obligatoire pour la campagne
• Cases de consentement global

2) Politiques relatives aux cookies et suivi numérique

• Par défaut, les cookies d'analyse et de publicité sont sélectionnés
• Bouton d’acceptation bien visible et refus caché
• Murs de cookies à option unique

3) Données sur les employés

• Obligation de consentement explicite pour la surveillance du rendement
• Consentement obligatoire pour le suivi de l'emplacement/GPS
• Acceptation que le consentement n'est pas libre en raison du déséquilibre du pouvoir employeur-employé

Selon le Conseil, le consentement explicite dans la relation employeur-salarié est généralement invalide. 3. Contrainte et libre choix : la nouvelle approche du Conseil

Le point le plus discuté concerne les conséquences subies en cas de refus.

Le test utilisé par la Commission dans son évaluation du Nouvel An :

• Le service peut-il être fourni sans consentement ?
• Est-ce que la personne qui ne consent pas tombe dans une position défavorisée?
• L'utilisateur est-il puni si le consentement est retiré?

Si l'une de ces trois questions est « oui », le consentement est invalide.

Exemples :

• Impossible de suivre un colis sans autorisation SMS → consentement invalide
• Impossible de se connecter à l’application bancaire sans accord marketing → consentement invalide
• Consentement forcé des employés au suivi GPS -> consentement non valide

Règle : sanctionner une personne qui refuse signifie qu’il ne s’agit pas d’un consentement. 4. Bilan de fin d’année : erreurs les plus contrôlées

Déficit en évidence dans les rapports de vérification publiés par le Comité à la fin de 2025 :

• Demander des permissions multiples dans une seule boîte (par ex. SMS + courriel + message commercial)
• Placement des boutons manipulateurs dans la bannière des cookies
• Conditionner les services indispensables au consentement
• Confondre consentement explicite et notice de confidentialité
• Ne pas appliquer le retrait du consentement dans le système

La formule la plus fréquente dans les rapports de fin 2025 : Le texte de consentement n’est ni spécifique ni clair et ne reflète pas un choix libre. 5. Dans quelles situations le consentement explicite ne peut-il être utilisé en aucune façon? 1) Relation employeur-salarié

• Le consentement est considéré comme « dépendant » en raison d'un déséquilibre de pouvoir dans la relation de travail.

2) Composantes de service obligatoires

• Le traitement des données qui est obligatoire pour le service à fournir devrait être fondé sur une base juridique

3) Création et personnalisation de profils

• Le Conseil estime que le profilage doit être limité même en présence d’un consentement explicite.

4) Surveillance de la sécurité

• La surveillance par CCTV, GPS et écran peut être effectuée avec un intérêt légitime ou une obligation légale, et non par consentement explicite.

L’époque où le consentement explicite était censé tout légaliser est terminée ; après 2025, son usage se limite à des cas restreints. 6. Préparer pour 2026 : Comment les entreprises devraient-elles organiser des processus de consentement explicite?

• Utiliser le consentement explicite uniquement pour les transactions non alternatives et volontaires
• Séparation des cases de consentement par transaction (SMS / email / marketing / profilage)
• Assurer l’application automatique du retrait du consentement dans le système
• Clarifier la distinction entre notice de confidentialité et texte de consentement
• Préparation de la DPIA dans les processus de profilage
• Mise à jour de la politique sur les cookies + infrastructure CMP

Conclusion : Le consentement explicite n’est plus un raccourci : c’est une exception limitée soumise à des conditions strictes.

Analyse de conformité du consentement explicite